侵犯商业秘密罪认定注意的问题

一、侵犯商业秘密的损失范围

正确理解我国刑法第二百一十九条所规定的“给商业秘密权利人造成重大损失的”，是正确适用侵犯商业秘密罪的另一个重要问题。从承担刑事责任的因果范围上看，在一般情况下刑法是在直接因果关系范围内确定刑事责任，只有在法律有明确规定的情况下，间接因果关系才是承担刑事责任的客观基础。换句话说，在法律没有明确规定行为人对间接后果负刑事责任的情况下，就只限于在直接因果关系范围内追究刑事责任。正因为这样，最高人民检察院、公安部《关于经济案件追诉标准的规定》第六十五条明确规定“给商业秘密权利人造成直接经济损失数额在50万元以上的”应予以追诉。在这里，如何理解“直接经济损失”是解决问题的关键。

需要说明的是，刑法上所规定的损失数额的计算方法与民法上规定的损失金额的计算方法不同。除法律有特别规定之外，在刑法上只计算犯罪行为直接引起的损失数额。而在民法、行政法上的损失金额不仅要计算本金还要计算利息。因此，侵犯商业秘密罪中所规定的给商业秘密权利人造成的损失，只能是前述四种直接侵犯商业秘密的行为给权利人造成的直接损失，而不包括使用侵犯商业秘密的侵权产品的消费行为给权利人所造成的间接损失。虽然《反不正当竞争法》第二十条规定：“经营者违反本法规定，给被侵害的经营者造成损害的，应当承担损害赔偿责任，被侵害的经营者的损失难于计算的，赔偿额为侵权期间因侵权所获取的利润;并应当承担被侵害的经营者因调查经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。”但是，这属于行政法规定的损失计算方法，不适用于刑事案件。反不正当竞争法规定的损失计算方法与刑事案件的损失计算方法，既有相同之处也有不同之处，前者表现在两者都对直接侵犯商业秘密的行为，即侵犯法律所规定的技术信息、经营信息的行为所引起的直接损失予以计算;而后者表现在刑法只在直接因果关系范围内计算直接损失，而反不正当竞争法还要计算间接损失。

二、商业秘密不包括利用商业秘密制造的商品

正确认定侵犯商业秘密罪的关键，是正确把握侵犯商业秘密罪的保护对象。在司法实践中，对该罪保护对象的把握有广、狭两种不同的观点。一种观点认为该罪保护的对象仅是商业秘密，另一种观点认为该罪的保护对象不但包括商业秘密，还包括使用该商业秘密制造的商品。根据我国刑法第二百一十九条规定，侵犯商业秘密罪中的商业秘密“是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息”。显然，该定义并未将利用商业秘密而制造的商品列为侵犯商业秘密罪的保护对象。而且，根据国家工商行政管理局《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》，上述信息只包括“设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、资源情报、产销策略、招投标中的标的及标书内容等”，具体表现为图片、软件及其他有关资料。由此可见，将使用商业秘密制造的商品的人列入刑事追究的范围是没有法律依据的。对于使用侵犯商业秘密的商品的消费者，不管此商品是否属于侵权产品，只要其不具体了解商品内所包括的技术信息、经营信息，并且没有直接利用这种信息牟利，就不构成犯罪。在这个问题上，必须认真区分消费者是利用侵权产品牟利还是直接利用制造侵权产品所用的技术信息、经营信息牟利，否则，就会扩大刑事追究的范围。鉴于我国刑法规定的侵犯商业秘密罪的保护对象仅限于刑法第二百一十九条所规定的技术信息和经营信息，故该罪所涉及的范围仅限于以下四种行为：(1)用不正当手段获取他人商业秘密的行为;(2)披露、使用或者允许他人使用用不正当手段所获取的他人的商业秘密的行为;(3)违反约定或违反权利人保守商业秘密要求披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的行为;(4)明知或应知前三种侵犯商业秘密的行为而获取、使用或者披露他人商业秘密的行为。