被“赌掉”的夫妻共同财产可以进行分割吗

【案情】

原告郝某与被告陈某于1994年2月18日登记结婚，婚后育有一子一女。2009年8月3日，郝某以与陈某性格不合，夫妻感情已破裂为由向法院诉请离婚。审理后，法院认为：郝某不能提供证据证实其诉称事实，双方也不存在法定准予离婚的情形，故于2009年9月21日判决驳回了郝某的离婚诉讼请求。

2010年4月14日，郝某再次起诉离婚。庭审中，陈某主张：因郝某拒绝回家，自2009年2月2日起，两人开始分居，婚姻已经不能挽回，其同意离婚。但其婚后赚得的收入15万元都被郝某霸占，应依法予以分割。郝某辩称：其一直掌管家中款物。陈某交来的15万元已被其赌博时输光，现在两人没有共同财产。针对郝某观点陈某辩称：郝某赌博输钱，其至今不知情，但其应得份额的共同财产郝某应予返还。

【分歧】

在本案审理过程中，对郝某已“赌掉”的15万元是否仍作为夫妻共同财产进行分割存在分歧：

第一种意见认为：首先，财产是指“拥有的金钱、物资、房屋、土地等物质财富”，是一种客观的物质存在。而本案中郝某已将15万元夫妻财产“赌掉”，该物质存在已经灭失，不存在进行分割的基础;其次，本案的“15万元”不在《中华人民共和国婚姻法》第十七条规定的夫妻共同财产法定范围内，若对其分割没有法律依据，因此不应再将其作为夫妻共同财产进行分割。

第二种意见认为：本案中郝某的行为实质上是“一方以个人名义擅自处分的夫妻共同财产的行为”，该处分行为无效。夫妻共同财产15万元应视为郝某仍然持有，因此在双方离婚时，应对该共同财产依法予以分割。

【评析】

小编同意第二种意见。

本案中郝某以“支付赌债”形式处分15万元夫妻共同财产，是一种具有侵权性质的恶意处分行为，侵害了陈某依法享有的平等占有、使用、收益和处分共同财产的权利。根据《民法通则》第五十八条第一款第五项“下列民事行为无效：……违反法律或者社会公共利益的;”、《民通意见》第89条“……在共同共有关系存续期间，部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效。”之规定，郝某处分15万元夫妻共同财产的行为无效。根据《民法通则》第五十八条第二款“无效的民事行为，从行为开始起就没有法律约束力。”之规定，应视为郝某从未对15万元夫妻共同财产进行处分，其仍占有该15万元。因此，法院在判决郝某与陈某离婚时，应对该15万元夫妻共同财产依法进行分割，郝某应返还陈某应得份额的夫妻共同财产。