有限责任公司股权对外转让程序对转让合同效力的影响

有限责任公司股权转让作为一种双方的民事法律行为，一般通过签订股权转让合同实施。实践中，有的股东未经其他股东过半数同意而与第三人签订股权对外转让合同，对这类合同的效力如何认定，存在较大的争议。

一、主要观点

在实践中主要存在以下几种观点①：

（一）成立生效说：《合同法》第44条规定：“依法成立的合同，自成立时生效；法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。”除国有独资及外资企业的股权转让需要办理批准手续外，其他公司并无批准、登记等手续要求，故股权转让协议应采“成立生效主义”。

（二）成立不生效说：有限责任公司股权对外转让行为是附生效的，根据《公司法》第72条的规定，其他股东过半数同意和其他股东不行使优先购买权是股权对外转让的生效条件。如果其他体股东过半数不同意和其他股东主张行使优先购买权，则股权对外转让合同成立，但不生效。

（三）无效说：《公司法》第72条第二款规定“股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。”这是对有限责任公司股权对外转让的强制性规定。如果未履行此程序，应依《合同法》第52条的规定认定为无效。

（四）效力待定说：未经其他股东过半数同意的股权对外转让合同属效力待定合同。《公司法》第72条第二款之立法目的在于：既保障公司其他股东的优先购买权，又保障转让方收回投资的权利。有限责任公司以股东之间的相互信任为基础，法律赋予其他股东股权转让之同意权，股东对外转让出资的权利受到一定的限制，因此，未经其他股东过半数同意，合同的效力未定。如果在案件审理终结前能获得同意，则协议获得补正，应认定有效，反之无效。

二、观点评析

有限责任公司股权对外转让合同的效力应当适用《合同法》的有关规定进行判断。除国有独资有限责任公司及外资企业的股权转让需要办理批准手续外，相关法律、行政法规没有规定股权转让合同须经登记或审批程序方为有效。《公司法》第72条第二款的规定也不是强制性规定，而是任意性规定，允许公司章程对股权转让作出其他规定，公司章程规定的对外转让条件可以更严，也可以放宽，而且公司章程的规定应优先适用。可见，“成立不生效说”、“无效说”不可采。有限责任公司股权对外转让合同也非效力待定合同，所谓效力待定的合同是指合同虽然已经成立，但因其不完全符合有关生效要件的规定，因此其效力能否发生，尚未确定，一般须经有权人表示承认才能生效。②根据《合同法》的相关规定，效力待定的合同包括三种情形：一是主体不合格的合同，即无民事行为能力人订立的合同和限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同。二是因无权代理而订立的合同。三是无权处分人与他人订立的合同。《公司法》第72条第二款虽对股东对外转让股权进行了一定限制，但只是程序上的限制，而非实体上的限制。股东对自己的股权享有完全的处分权，可见，未经其他股东过半数同意而签订的股权对外转让合同不属于效力待定的合同。综上，有限责任公司股权对外转让合同是诺成性合同，自转让人与受让人签章之日起成立并生效，当事人即受合同的约束。

三、公司和其他股东的撤销权

如前分析，未经其他股东过半数同意而为的股权对外转让合同一般应认定为有效合同，如何协调公司人合性及其他股东优先购买权的保护，笔者认为，《公司法》应明确建立类似于合同保全制度的公司人合性保全制度，赋予公司和其他股东对这类合同的撤销权，把这类合同纳入可撤销的合同的范畴。所谓可撤销的合同是指合同成立后，因存在法定事由，人民法院或者仲裁机构根据一方当事人的申请，将合同予以撤销。有限责任公司股东未按《公司法》第72条之规定对外转让股权，对公司而言，可能损害公司的人合性，从而损害公司的正常经营，甚至导致公司僵局。对其他股东而言，损害了法律规定的优先购买权，影响其对公司的既有影响力。因此，公司和其他股东均可行使撤销权。