辽宁X有限公司与S买卖合同纠纷案二审代理词

审判长、审判员：

受辽宁X有限公司的委托和C律师事务所的指定我担任其二审代理人，结合本案庭审及一审的卷宗发表如下代理意见，敬请采纳。

一、关于被上诉人(S)的欠款数额问题

自2007年5月至9月，上诉人(X)向被上诉人(S)供货共200830元，被上诉人收货后均向上诉人出具“欠据”，按照支付款项的交易习惯，被上诉人在支付货款后其出具的“欠据”原件就由被上诉人从上诉人处收回。一审中被上诉人对上诉人出示的证据“发货清单及欠据”均无异议。二审中被上诉人对支付款项的交易习惯也予以认可，现上诉人持有被上诉人亲笔签名的6份“欠据”原件，“欠据”原件是证明被上诉人欠款的最直接有力的证据，能充分证实被上诉人所欠款项为6份欠条总额116556元。被上诉人主张偿还了2万元的银行汇款票据，只是证明其还过款，是还款方式的一种，并不能证明是偿还了上诉人主张的数额，与还款的时间也不发生关系，因为上诉人持有被上诉人签名的6份“欠据”原件。

二、上诉人6份“欠据”中的，07年5月9日“欠据”总价款为36504元，被上诉人应当偿还。被上诉人并无证据证实其货物已经返还了上诉人，如果被上诉人返还了货物那么应当收回此“欠据”原件，且其一审提交的三山公司的证实并不能证明其主张。即使注明的“返回1000R20满天星4套”按照单价1690元一套，四套总计是6760元，被上诉人也还需承担29744元。

三、关于合同违约金

“欠据”的内容合法有效，当事人双方都是在自愿平等的基础上订立的，应当尊重当事人的意思自由原则，同时此违约金的约定是对“迟延履行”约定的，按照法律规定，违约方只要违约除了要支付违约金外还需履行债务即还款。一审法院认定违约金标准过高予以调整是错误的。根据合同法的规定，违约金如果过分高于损失，只有当事人请求降低法院才可以适当调整，没有当事人的请求法院不能直接予以调整。

综上，请二审法院依法作出公正判决维护上诉人的合法权益。

代理人：王红梅律师

2009年3月5日