发起人的法律责任

如果发起人在设立公司的过程中实施了违反法律规定的行为或是没有履行法律规定的义务，那就应当承担其法律后果。根据我国《公司法》第十章的有关规定，对发起人的法律责任可以分为民事责任、行政责任以及刑事责任三种类型。由于篇幅所限，在此，笔者的论述仅囿于发起人的民事责任。

通常认为民事责任是指民事主体对自己违反民事法律规范的行为所引起的法律后果而应当承担的责任。 对于发起人而言，他所承担的责任一般可分为侵权责任、违约责任、无限责任、连带责任以及过错责任。根据我国《民法通则》第134条的规定，民事主体承担民事责任的方式主要有十种：停止侵害;排除妨害;消除危险;返还财产;恢复原状;修理、重作、更换;赔偿损失;支付违约金;消除影响，恢复名誉;赔礼道歉。这十种民事责任方式同样适用于发起人承担民事责任的情形。我国《公司法》对发起人民事责任的规定主要集中在第84条、91条、97条以及228条中。概括起来，主要包括以下几种情况：

第一、赔偿责任。《公司法》第97条规定，在设立公司的过程中，由于发起人的过失致使公司受到损害的，对公司承担赔偿责任。根据我国《民法通则》第111、117、118以及119条的规定，当事人因违约或侵权行为造成他人损害的，承担民事赔偿责任。这一规定同样适用于发起人。同时，发起人在设立过程中对公司或第三人造成损害，不应以过失为限，故意使公司或第三人遭受损害的同更应负赔偿责任。

第二、返还所募资金并附加利息。根据《公司法》第84、91及97条的规定，公司不能成立时，发起人应负返还股款并加付利息的责任，主要发生在以下四种情况：(1)发起人以募集设立方式成立股份有限公司而向社会公开募集股份的，必须向国务院证券管理机构递交募股申请。如果该申请在获批准后又发现不符合法定条件的，应当撤消批准。在此情况下，如果尚未开始募集股份，应当停止;已经募集的，发起人应当返还，并加算银行同期存款利息。(2)根据《公司法》的有关规定，招股说明书必须载明本次募股的起止期限及逾期未募足股份时发起人可以撤回所认股份的说明。因此，在超过募股说明书中规定的截止日期尚未募足股份的，如果认股人要求返还股款并加算同期银行存款利息的，发起人应当返还所募股款并加算同期银行存款利息。(3)根据《公司法》的规定，发行股份的股款缴足以后必须经注册会计师验资。发起人应当在30日以内主持召开创立大会。如果发起人不按期召开创立大会，认股人也有权要求发起人返还其所缴股款并加付同期银行利息。(4)如因发生不可抗力或经营条件发生重大变化以致直接影响公司之设立，创立大会决定不设立公司的，发起人应返还各认股人交纳之股款，但此时可不加付同期银行利息。此时之返还责任应视为义务，而不应作为带有惩罚性质的民事责任，因为民事责任有两个含义：一为义务，另一为违反法律规定之义务而应承担之后果。　在此情形，公司不能成立系因不可抗力，如国家政策之改变，或因经营条件发生重大变化，且决议由各认股人表决作出，反映的是认股人自己的意旨，而非发起人违反法律规定之义务，故应视作义务，而非承担违法行为之后果。如发起人不返还，则构成不当得利，各认股人可提起不当得利返还之诉。