关于企业股份制改造

企业进行股份制改造，是当前经济体制改革的重点。为了规范企业股份制改造，国家经济体制改革委员会于1992年5月15日发布了《股份有限公司规范意见》，作为设立股份有限公司的法律依据。该意见是人民法院审理有关股份有限公司设立纠纷的办案依据。

「案情」

原告：深圳美视光电有限公司。

被告：深圳南山热电有限公司。

原告为要求确认为上市公司发起人及其投资应在上市公司中享有股权，与被告发生纠纷，向深圳市中级人民法院提起诉讼，称：本公司为解决下属电厂发电问题，准备进口一台12.3万千瓦燃汽轮发电机组。经深圳市政府安排，将该机组安装在被告的下属电厂。

1993年2月6日，在深圳市政府主管副市长主持下，我公司、被告及深圳能源总公司三方达成协议：12.3万千瓦新机组扩建投资股份比例，我公司为15%，被告为52%，深圳能源总公司为33%;如需贷款由投资各方自行解决;新机组不分设独立法人，与被告的老机组合为一体上市。同年3月2日，深圳市政府办公厅下发了《关于同意参股建设12.3万千瓦燃汽轮机组的批复》，确认三方上述投资比例及新老机组捆在一起，整体股份化的协议，并要求各方向有关部门办理相应手续。

同月27日，深圳市计划局发文，批准新机组固定资产总投资为2300万美元，其中我公司投资300万美元，被告投资1196万美元，深圳能源总公司投资759万美元。随后，我公司及深圳能源总公司投资部分全部投入，并共同代被告投入其应投部分。

同年4月下旬，新机组运至深圳安装。但随后，被告在改组为上市公司时，违反三方协议，没有将新老机组捆在一起，没有将我公司及深圳能源总公司列为上市公司发起人，而且将我公司及深圳能源总公司的投资界定为定向法人股，只给我公司250万股。如果我公司是上市公司发起人，则按每股1.5元计算，我公司应享有2400万股;既使按定向法人股设置，以每股溢价3.2元计算，我公司也应享有1125万股。请求法院根据三方协议及市政府有关部门的文件，确认我公司为上市公司发起人，按我公司投资额应认购该上市公司股份2400万股。

被告辩称：我公司的股份制改造，在深圳市证券主管机关指导下，历时已一年之久，原告并未参与。依据《深圳市股份有限公司暂行规定》，原告不可能成为股份公司的发起人，只能给其配置法人股。

「审判」

深圳市中级人民法院经审理查明：被告是于1990年4月注册成立的，当时股东有深圳市南山电子工业开发公司、香港南海洋行(国际)有限公司和华能南方开发有限公司三家。1991年1月，依据深圳市政府有关部门《关于深圳南山热电有限公司增资和股权转让的批复》，上述三家股东按投资比例，将1990年的部分未分配利润注入原公司，并通过转让股权增加了深圳市投资管理公司和香港腾达投资有限公司两家股东。